一孩二孩三孩，职工产假陪产假怎么休？

受人口老龄化等因素影响，2015年10月我国全面实行二孩政策，2021年5月全面实行三孩政策。为推动二孩、三孩政策实施，各地都出台了鼓励和保障生育二孩、三孩的措施。其中，产假和陪产假政策就是非常重要的一环。

那么，女职工的产假、男职工的陪产假怎么休？二孩、三孩和一孩一样吗？我们先来看一个案例。

宋女士原为北京某公司员工， 2018年2月14日，宋女士二孩顺产一女。2018年2月14日至2018年5月22日，宋女士休产假98天。

2018年6月1日，某公司向宋女士发出《解除劳动合同通知书》，内容为：“宋女士：本公司与你签订的一年期劳动合同，由于产假（2018年2月14日至2018年5月22日）期满，你无正当理由拒不到岗上班，经过沟通无果，自2018年5月23日至2018年5月31日止未经批准休假9天，按照公司《考勤管理制度》之规定：未经批准擅自休假的按旷工处理，无故旷工7天以上，公司有权与劳动者解除劳动关系。经公司领导研究决定，自2018年6月1日起与你解除劳动合同，请你一周内到公司办理离职手续。”

某公司主张解除与宋女士的劳动关系合法。理由为：产假应为98天，生育二孩的女职工不再享受国家规定的晚婚晚育奖励假30天，宋女士应于2018年5月23日恢复上班。但其2018年5月23日至2018年5月31日未上班，且未向公司提交假条，构成旷工；根据该公司《考勤管理制度》之规定，公司有权与其解除劳动合同。

宋女士不予认可，称其拨打12333劳动人力资源咨询电话，工作人员告知其不管在哪里生育，不管一孩还是二孩，同等对待，只要是在北京上的社会保险，就可以享受128天假期；2018年5月23日至2018年5月31日期间，其尚处于产假期间，无需再提交请假条，其有权休产假。

法官说法                           

    双方的争议焦点为：女职工二孩应否享受产假奖励假以及解除劳动合同是否合法。

    《女职工劳动保护特别规定》第7条第一款规定：“女职工生育享受98天产假，其中产前可以休假15天；难产的，增加产假15天。”《北京市人口与计划生育条例》第18条规定：“机关、企业事业单位、社会团体和其他组织的女职工，按规定生育的，除享受国家规定的产假外，享受生育奖励假30天，其配偶享受陪产假15天。女职工及其配偶休假期间，机关、企业事业单位、社会团体和其他组织不得降低其工资、予以辞退、与其解除劳动或者聘用合同。”

    上述规定并未对生育孩子的个数进行区别对待，所以，北京市企业的女职工，无论生育一孩还是二孩，无论是否晚婚晚育，只要是按规定生育的，都可以享受生育奖励假30天。同样，为了鼓励生育，其他各地的相关政策也是如此，甚至二孩、三孩的政策还更优。

    宋女士生育二孩，符合法律规定，2018年5月23日至5月31日其尚处于产假期间。某公司以宋女士上述期间旷工为由与其解除劳动关系，缺乏事实及法律依据，属违法解除，应依法支付宋女士违法解除劳动合同的赔偿金。

    此外，女方在享受产假期间，男方还享有一定时间内看护、照料女方的权利，即陪产假，也叫护理假。

    现行的劳动法律层面并未对陪产假进行明确的规定，陪产假作为对合法生育夫妻的一个奖励措施，主要规定于各地修订的计划生育条例中。但各地规定的期限长短不一，最短的有7天的，最长有1个月之久的，大部分地区规定为15天。同样，无论是生育一孩还是二孩、三孩，只要是合法生育的，女职工的配偶都可以享受陪产假。从陪产假设计的初衷来看，陪产假应当在女职工产假期间由男方申请和休完，且不得拆分休假，应当连续使用。陪产假期间，视为出勤或者工资、奖金、福利待遇不变，不影响考勤、考核和晋级、晋职、提薪等。

法官建议                           

    用人单位应依法加强对男女职工陪产假及产假的管理。第一，应依法制定规章制度，对男女职工申请陪产假及产假的条件、使用期限、需要提交的材料和请假流程进行明确规定。第二，在执行相关制度时，应密切关注公司所在地的计划生育条例等的相关规定有无变化，给予职工的假期天数，不应低于法定标准。第三，产假和陪产假均视为出勤，不得扣减职工的工资等薪酬待遇。

    （作者系北京市朝阳区人民法院四级高级法官）